Социально-правовая необходимость адвокатуры и адвокатской деятельности                    

              Происходящая в России демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства вызывает необходимость коренной реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важнейшее место в этом процессе занимает совершенствование  адвокатуры – института, который теснейшим образом связан с охраной прав и законных интересов граждан и организаций, являясь институтом гражданского общества.

Адвокатура – это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при наличии традиционного правового нигилизма отношение в адвокатуре и адвокату было и  подчас остается в определенной степени негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя. Эта «традиция» родилась не сейчас и даже не в годы Советской власти.

С давних пор и неизменно власть питала у нас какое-то органическое неодолимое предубеждение против адвокатуры. В преданиях о посещении Петром Великим Англии в 1698 г. сообщается, что, «посетив Вестминстер-Холл (суд), Петр увидел там «законников», то есть адвокатов, в их мантиях и париках. Он спросил:

- Что это за народ и что они тут делают?

- Это все законники, Ваше Величество.

- Законники! – удивился Петр. – К чему они. Во всем моем царстве есть только два законника, и то я полагаю одного из них повесить, когда вернусь домой».

Екатерина II  одному из политических лидеров писала: «…адвокаты, соображаясь с тем, когда и как им заплатили, поддерживают то правду, то ложь, то справедливое, то несправедливое. Адвокаты  и прокуратуры у меня не законодательствуют, и никогда законодательствовать не будут, пока я жива, а после меня будут следовать моим началам».

Император Николай I с такой же уверенностью говорил князю Голицыну, отстаивавшему необходимость введения адвокатуры: «Нет, князь, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты. Проживаем и без них».

Такое предубеждение против адвокатуры отнюдь не составляет какой-либо национальной или вообще специфической  особенности. Оно встречается весьма нередко и при  самых разнообразных обстоятельствах, но непременно при одном условии – при отсутствии принципа законности и господстве произвола.

Так, например, учредительное  собрание во Франции, постановило уничтожить сословную организацию адвокатуры, а Наполеон I  по поводу представленного ему проекта организации адвокатуры  написал:

 «Проект нелеп, он не оставляет никакого средства против адвокатов; они – мятежники, виновники преступлений и измен; пока я буду носить шпагу, я не подпишу подобного декрета; я хочу, чтобы можно было отрезать язык всякому адвокату,  который употребил бы его против правительства».

Не лучшего мнения об адвокатуре были правительства Александра III, Николая II, а пришедшие им на смену большевики в 1917 г. вообще ликвидировали адвокатуру как учреждение.

В.И.Ленин писал: «Адвокатов надо брать в ежовые рукавицы и ставить в осадное положение, ибо эта империалистическая сволочь часто паскудничает».

А между тем В.И.Ленин сам был адвокатом, начинал свою деятельность в качестве помощника присяжного поверенного.

Надо снять шляпу перед мужеством советских адвокатов, которые в тяжелейших условиях сберегли те традиции, которыми гордилась и гордится в настоящее время Российская  адвокатура.

Между тем главное предназначение адвокатуры состоит в оказании юридической помощи всему обществу и его членам, защите прав и свобод.   Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и в целом общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется. Это заставляет власть очень осторожно относится к вопросам законодательного реформирования адвокатуры.

Адвокатура представляет собой достаточно сложную социальную систему, как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования. Все это было учтено при принятии нового Федерального закона  «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 63-ФЗ, который  вступил в силу 01 июля 2002г.

Роль и влияние адвокатуры в мире нельзя недооценивать. Исторический опыт показывает силу и влияние адвокатов в разных странах в разные эпохи.

В Древнем Риме (доимперский  период) адвокатом называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали обозначать судебных защитников.

В Европе, как в науке, так и в западноевропейских языках, с термином «адвокатура» (advocation, …avvocatio, abogacio, the advocacy и др.) соединяется понятие деятельности, отличной от деятельности поверенных, что подразумевает функционирование специального сословия профессиональных юристов.

Это М.Т.Цицерон и Г.Ю.Цезарь в Древнем Риме, это Ж.Дантон и М.Робеспьер во времена Великой Французской революции, это А. Линкольн и Т.Джеферсон в США, К.Гольдони и Д.Мадзини в Италии; Ю.Дизраэли, Д.Ллоид-Джорж, Томас Мор, Вальтер Скотт в Англии; И.Гетте и Д.Лассаль в Германии; Г.Граций в Голландии, Л.Кошут в Венгрии, Б.Хуарес в Мексики, Х.Мари на Кубе, М.Ганди в Индии, А.Киренский, В.И.Ульянов (Ленин), А.Я. Вышинский, Л.И.Стука, В.Р.Менжинский в России.

Нельзя не помнить об истории, поскольку, не зная прошлого, невозможно понять смысл настоящего и цели будущего: «Определяя задачи и направления своей деятельности, каждый из нас должен быть хоть немного историком, чтобы стать сознательным и добросовестно действующим гражданином». Прошлое настоящее и будущее – «сообщающиеся сосуды».

В русском разговорном языке термин «адвокатура» стал означать с середины ХIХ в. профессию адвокатов, отличающих от оказывающих юридическую помощь поверенных, которые могут и не быть юристами, а также термином «адвокатура» обозначалось объединение адвокатов в какую-либо структуру.

Если в Европе право рассматривалось как естественное дополнение к морали  и как одна из основ общества, то в России до сравнительно недавнего времени не было юристов: первый университет – Московский – был создан только в 1755 г., а Петербургский – в 1802 г. Лишь в результате Судебной реформы 1864 г. была учреждена профессиональная адвокатура, а функции судьи отделены от административных функций.

Адвокатами на заре своей карьеры были – писатель Л.Н.Андреев, певец Л.В.Собинов, писатель-фантаст А.Беляев и многие другие.

Имена русских адвокатов – Ф.Н.Плевако, В.Д.Спасовича, Н.П.Карбиевского, А.И.Урусова также известны всему цивилизованному миру. И, несмотря на это, среди юристов, занимающихся проблемами адвокатуры, существуют серьезные расхождения во взглядах на суть, значение и деятельность адвокатуры. Юридическая наука пока не имеет никаких определенных рекомендаций в этом отношении, кроме одной – адвокатура в целом и адвокат в частности должны строго и неукоснительно стоять на страже закона и защищать его от любых посягательств, как со стороны власти, так и отдельных граждан, во имя каких бы целей это ни делалось.

Адвокат (от латинского «advocare») - призывать на помощь, призванный; англ. «lawyer», «barrister» - юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультации, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представление интересов потерпевших и т.д.

 Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицам, получившим статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицом в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также для обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая клиентам:

-        работниками правовых служб предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, а также сотрудниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;

-        владельцами и работниками зарегистрированных в установленном порядке организаций, хозяйственных обществ и товариществ, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;

-        нотариусами, патентными или частными поверенными либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности, не связанной с адвокатской.

Адвокат – это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов. В высшей школе важно воспитание особого типа юриста, необходимого обществу. При вузовской подготовке нельзя замыкаться на определенном круге институтов и норм, которые могут быть перечеркнуты одним росчерком пера законодателя, а следует сосредоточиться на методах мышления юриста, изначальном гуманитарном восприятии дела. Юрист должен быть природным интегратором, специалистом, соединяющим разорванные нити, примиряющим противоречия, владеющим древним искусством ладить с людьми, находить мирные решения споров и конфликтов.

В нынешней обстановке прагматизма и коммерциализации утрачена путеводная нить в подготовке юристов. В результате мы получили снижение гуманитарного духа юриста. Профессор Г.Мальцев с полным основанием подчеркивает: «Гуманитарная подготовка юристов должна быть поставлена на одно из первых мест».

Особого внимания заслуживает способность адвокатов искать и находить нетрадиционные подходы. Такое было доступно В.Д. Спасовичу, Ф.Н. Плевако, П.А. Александрову, некоторым другим златоустам.

Проблема поиска нетривиальной правовой позиции может быть решена с использованием методики американского специалиста в области психологии общения В.Эрхарда. Его методика учит шире смотреть на задачи юриста, использовать стратегию «прорывов». Эта методика заставляет нас мыслить нестандартно, помогает вырваться из цепей привычных штампов. Особый упор делается на умение слушать и слышать оппонента, находить с ним контакт, вести диалог.

Вместе с тем, у государства есть много профессий, которые устанавливают ограничения для своих представителей в силу специфики их деятельности (военнослужащие, сотрудники правоохранительных органов, судьи и т.д.).

Однако государство компенсирует им эти ограничения предоставляемыми льготами (большая пенсия, более ранний выход на нее, увеличенный отпуск и т.п.). Ничего этого государство адвокатам не предоставляет.

В этом усматривается отличие адвокатуры как института гражданского общества от института государства.

Адвокат полностью сосредотачивается на служении обществу, получая за это дополнительно в основном только моральное удовлетворение от своей деятельности, поощрения от коллег и благодарность граждан.

И, наконец, Федеральным законом дано определение адвокатуры.

Адвокатура – это профессиональное сообщество адвокатов, то есть лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.

Не входя в структуру государственной власти и органов местного самоуправления, адвокатура является институтом гражданского общества, с помощью которого общество сохраняет баланс между общественными и государственными интересами и интересами отдельных граждан.

Институт адвокатуры важен и необходим обществу не менее чем любой другой институт государства.

Но если мы можем себе представить общество без государства, а некоторые мыслители даже считают, что это общество будет лучше, то общество без правозащиты представить трудно, поскольку этот институт приносит огромную пользу без существенных побочных эффектов, как это происходит в случае государства. Более того, если правозащита необходима в безгосударственном обществе, то при наличии государства она необходима вдвойне.

Государство для достижения своих целей систематически применяет насилие. Конечно, всеобщее насилие возможно и безо всякого государства, в виде войны всех против всех, но только в государстве оно превращается в систему, обоснованную законом.

В государстве человек знает (или может узнать), в каком случае к нему может быть применено насилие, а в каком нет. Общеобязательные нормы поведения, систематическая совокупность которых в качестве общего определения и есть право, устанавливаются государством. Государство как таковое действительно и разумно.

Государство устанавливает пределы допустимого поведения своих граждан. Пределы такого поведения очерчены правом. За пределами правового поведения находится неразумное поведение. Те, кто допускает неразумное поведение, нарушают право, чем ставят себя вне права. Государство охраняет разумное, то есть законное поведение, защищает правомерно действующих людей от людей неразумных, избирающих в жизни неправовую линию поведения вне зависимости от мотивации.

За правонарушение всякий может быть подвергнут насилию со стороны государства. Пределы, формы и способы насилия государство устанавливает также посредством права. Такое насилие становится легитимным и оправданным в глазах общества, то есть законным.

Однако граждане не всегда приходят к согласию относительно правомерности поведения друг друга. Между ними имеют место постоянные споры по этому поводу, взаимные обвинения в противоправных действиях. За защитой своих прав люди обращаются к государству как к своего рода арбитру, чтобы оно легитимным насилием разрешило спорную и угрожающую всеобщему порядку ситуацию в разумных пределах. Закон является нормой выражения права, доступной для всеобщего понимания. Будучи именно формой, закон не должен быть глупым и препятствовать принятию справедливого, разумного решения. Какова бы ни была форма выражения, право всегда дает возможность сделать существование общества разумным.

В какой же момент эта разумность имеет наибольшую вероятность нарушений? Закон позволяет принять разумное решение, но кто его принимает и исполняет? Принимает и исполняет решение о легитимном насилии не государство вообще, а его антропологическое выражение – чиновник, государственный служащий, то есть человек.

Чиновник всегда имеет двойственную природу. С одной стороны, это часть государства, его выражение, с другой – это рядовой член общества, обычный человек, со всеми присущими ему страстями и пороками.

Поскольку на чиновника возложена тяжелая функция по охране права от его преступления другими лицами и принятию решения о применении к правопреступнику легитимного насилия от имени государства, то объективно, в силу своей человеческой составляющей чиновник и допускает больше несправедливостей, чем любой другой обычный человек, не являющийся чиновником.

Несправедливость вынужденно сопутствует правоохранительной деятельности. Такая несправедливость вынужденно допускается обществом. Но несправедливость должна иметь разумные пределы, за которыми она перестает быть терпимой со стороны общества и Верховной власти.

Как общество вынуждено смириться с некоторым минимальным, неснижаемым уровнем преступности, от которой невозможно избавиться совершенно, так ему приходится допускать и некоторую долю несправедливостей в деятельности правоохранников. Несправедливость, как и обычная преступность, есть применение к человеку неправа, нарушение его прав человека, покушение на разумное отношение к нему. От неправа не застрахован никто, ни рядовой член общества, ни чиновник любого ранга.

Возможное нарушение разумности права чиновником должен пресекать другой чиновник, который также может допустить несправедливость. Появляется система «спецконтроля над спецнадзором». Это все тот же надзирающий  контроль в иерархической системе чиновничьего аппарата. Он, безусловно, нужен. Ибо только сами же чиновники и могут восстановить действенное право, справедливость, по крайней мере, посредством легитимного насилия. Гражданское общество, человек из этого общества правом на легитимное насилие не обладает, если не считать усеченные его формы, как-то: крайняя необходимость, удержание, необходимая оборона, которые разрешены законом.

Но общество должно и обязано контролировать право. Только при стремлении к справедливости общество может быть органически здоровым, развиваться. Не имея  права на легитимное насилие, общество может высказывать только свое мнение о нарушении права, о допущенных чиновниками нарушениях. Применить к чиновникам-правонарушителям легитимное насилие, восстановить право, как реакцию на обращение общества может от имени высшей государственной власти только верховная власть. Глава государства как лицо, в наименьшей степени обремененное пороками, и есть олицетворение справедливости государства. Общество может непосредственно апеллировать к нему как к гаранту права.

Общественный надзор за соблюдением и применением права, при отсутствии полномочий на легитимное насилие диктует необходимость правозаступнической деятельности, осуществляемой самим обществом в своих интересах. Однако общество как таковое не может заниматься правозаступнической деятельностью. Такой деятельностью должны заниматься отдельные его представители – правозащитники. Будучи организованны в особый общественный институт, они и составляют адвокатуру.

Без общественного контроля над процессом осуществления права очень сильна опасность того, что право так и не будет осуществлено. Или оно вообще погибнет, утратив все моральные и духовные начала. Без правозащитного института, без адвокатуры не может быть истинного права, ибо никто не в силах реализовать разумность права повсюду, где творится несправедливость, а государство может закрыться от народа с помощью тирании, выдавая ее за разумную необходимость, введенную как бы  временно, но во имя блага народа. Заканчивается это, как правило, еще худшим положением населения, так как никогда тирания надолго не давала положительный результат.                         

Новиков О.Ю.

доктор философии в области юриспруденции и

международного права